佛山企业引入投资人时，对赌条款应审查哪些履行风险？

企业融资谈判中，投资人可能要求创始股东或目标公司承诺：未完成业绩、未在约定期限上市、核心人员离职或发生重大违约时，回购股权或支付现金补偿。签约时各方关注估值和融资到账，触发后才发现指标无法核算、回购主体没有资金，或目标公司付款受到公司法限制。

对赌条款不能只审查文字上是否有效。义务由谁承担、触发条件能否证明、价格是否算得出、付款是否具备法定条件、股权怎样交割，决定了条款能否落地。

先确定对赌义务由谁承担

常见义务主体有创始股东、实际控制人、目标公司，也可能包括持股平台和关联公司。不同主体承担回购或补偿，适用的责任基础和履行能力不同。

投资人与创始股东、实际控制人约定回购或补偿，如不存在法定无效事由，应结合合同约定审查责任。创始人还需评估个人资产、股权质押、夫妻共同财产和已有担保，不能只看公司未来融资能力。

目标公司直接承担股权回购或现金补偿时，即使条款不存在法定无效事由，实际履行仍要接受公司法资本维持、公司收购自身股权、减资和利润分配等规则审查。

协议写“创始人及公司共同承担”，还要明确是共同回购、连带责任、保证责任还是各自在不同条件下履行。责任形式不清，会在诉讼中产生新的解释争议。

业绩指标必须有统一计算口径

营业收入、净利润、扣除非经常性损益后的利润、现金流和客户数量，看起来都有客观数字，实际会受会计政策、合并范围、关联交易和确认时点影响。

协议应明确适用会计准则，计算合并还是单体报表，哪些子公司纳入，审计机构如何选任，收入确认和坏账准备怎样处理，政府补助、资产处置和股权激励费用是否剔除。

若投资人有权调整预算、任免财务负责人或否决重大合同，还应处理投资人决策对业绩未完成的影响。不能让一方既控制指标实现条件，又单方面认定触发。

审计意见出现保留、无法表示或两家机构结论不同时，应有复核和争议解决机制。只写“以投资人认可的审计结果为准”，可能导致认定权过度单边化。

上市和融资目标要写清完成标准

“三年内上市”可能指提交申请、获得受理、通过审核还是完成发行上市。不同节点相差很大，协议应给出明确日期、市场范围和认定文件。

后续融资对赌也要区分签署投资协议、资金到账和完成工商变更。投资人自身不配合尽调、决议或交割时，期限是否顺延，应提前约定。

政策调整、市场暂停、重大灾害等外部事件是否构成免责或重新协商事由，需要具体设计。笼统写“因任何原因未上市即回购”，会把无法控制的风险全部压给义务方。

重大违约触发条件不能过度宽泛

有些协议把任何陈述不准确、任何诉讼、任一员工离职都列为回购事件。轻微违约与投资价值实质受损之间缺乏区分，容易使回购成为投资人随时退出的工具。

可按严重程度设置门槛：虚假披露达到约定金额，核心许可证被撤销，实际控制权变更，核心知识产权失效，或违约在书面通知后未于补救期内纠正。

触发通知应写明送达方式、事实依据和计算金额。义务方收到通知后可在约定期限内提出异议、补救或申请复核。程序完整有助于减少触发日期和逾期责任争议。

回购价格公式要能够计算

常见公式包括投资本金加固定收益、按约定内部收益率计算、投资款乘估值调整系数，或参考公允价值。每种公式都要写明起止日期、单利复利、已分红扣减、税费和部分退出的处理。

公式中的年化收益率不宜脱离交易性质和实际损失任意叠加高额违约金。回购款、资金占用损失、违约金和补偿同时主张时，可能面临重复计算和调整。

多轮融资还要确定各投资人的顺位和价格。早期投资人、后续投资人同时触发回购，创始人资产不足时，谁先受偿不能靠签约时间临时争论。

目标公司回购为何存在履行障碍

目标公司回购投资人股权，会使公司资金流向股东并减少资本基础。司法审查会关注公司法关于股东不得抽逃出资、公司收购自身股权和债权人保护的规则。

按照既有裁判规则，目标公司未依法完成减资等程序时，投资人直接请求公司履行回购，可能得不到支持。协议约定公司承担义务，不表示公司可以跳过法定程序付款。

现行公司法对有限责任公司收购本公司股权设置法定情形和后续处置要求。签约前应审查拟设计的公司回购是否具有公司法依据，不能把原股东回购义务简单转给目标公司。

目标公司现金补偿也要看可分配利润

目标公司向投资人支付业绩补偿，可能实质减少公司可供债权人清偿的财产。司法规则要求结合利润分配和资本维持审查。

公司没有可分配利润，或者可分配利润不足以覆盖补偿金额时，投资人请求目标公司立即全额支付可能受到限制。财务报表上的“未分配利润”还要核对亏损弥补、法定公积金和决议程序。

让公司以“咨询费”“服务费”名义支付对赌补偿，不能改变真实法律关系。缺乏真实服务还可能带来会计、税务和董事责任风险。

创始人回购也要评估资金和交割

创始人承担回购义务时，应列明可用于付款的资产、融资来源和分期安排。以目标公司资金借给创始人完成回购，可能形成资金占用、关联交易和损害公司利益问题。

股权已被质押、冻结，或投资人股权包含未到期出资义务时，交割可能受阻。协议应明确解除质押、税费申报、股东名册更新、出资证明和登记变更的先后顺序。

回购款分期支付时，可以约定股权分批转让、担保和表决权安排。一次性先过户、数年后付款，或先付全款却长期不配合变更，都会让一方承担过大履约风险。

公司决议和签署权限不能遗漏

增资、股权转让、章程修改、公司担保和关联交易应分别履行公司法及章程规定的程序。法定代表人在投资协议上盖章，不能替代股东会或董事会决议。

目标公司为创始人的回购义务提供保证、抵押或质押，还要适用公司对外担保规则。若被担保人是公司股东或实际控制人，应经股东会决议并履行关联股东回避。

全体股东、公司和投资人签署同一交易文件时，也应把合同签署与公司机关决议分开留档。后续每轮融资要核对旧对赌条款是否继续有效、被替代或已经终止。

签约前做一次最坏情形测算

企业可以把业绩下降、上市失败、融资中断和核心人员离职分别代入，计算每个时点的回购金额。再与创始人可变现资产、公司现金流和现有债务比较。

若多个触发事件可能重叠，应约定是否只执行一次、按金额较高者执行或分别承担。若全体投资人同时行权，应测算偿付顺位和公司持续经营影响。

测算结果显示无法履行时，应在融资阶段调整估值、回购主体、收益率、期限或退出方式。签下一个注定缺乏支付来源的条款，不能解决融资风险。

触发后怎样保留证据和协商

投资人应保存投资款支付、股权登记、审计报告、信息权请求、触发通知及送达。创始人和公司应保留经营数据、投资人决策记录、外部事件影响和补救方案。

各方可以在触发后调整为延期回购、分期付款、股权转让给第三方或重新估值。变更协议应明确原违约责任是否保留、担保是否继续以及新旧条款的关系。

协商期间不要擅自转移公司资产、虚构债务或突击分红。对赌争议若与公司偿债能力相冲突，还要考虑其他债权人利益和破产撤销风险。

佛山孟翔律师实务提醒

孟翔律师，广东佛山执业律师，广东尚尧律师事务所执行主任，兰州大学法律硕士，长期关注刑事辩护、涉企刑事风险和民商事争议解决。

佛山制造和科技企业引入投资人时，可制作一张“触发—金额—义务人—资金—交割”压力表。每个触发事件都应能算出金额、找到责任主体、解释付款来源并完成股权交割。

对赌条款还要与章程、股东协议、担保文件和后续融资文件交叉核对。主协议写得清楚，配套文件互相冲突，仍会降低履行确定性。

常见问题

对赌协议约定股权回购，就都能直接要求履行吗

合同效力与实际履行需要分别审查。目标公司承担回购时，还要符合公司法关于资本维持、股权收购和减资等规定。

创始人承诺回购与公司承诺回购有什么差别

创始人主要按合同和个人履行能力审查；目标公司付款会直接影响公司财产，还要接受公司法强制性规则审查。

未完成净利润目标，审计报告由谁决定

应按协议约定的会计口径、审计机构选任和复核机制确定。投资人单方口径与公司账面数据冲突时，需要依证据和约定核算。

公司没钱，能否让子公司代付回购款

子公司代付需要真实法律依据、合法决策和公司利益审查。无依据转款可能构成资金占用或损害子公司及其债权人利益。

对赌触发后可以重新协商吗

可以依法变更履行期限、金额或退出方式。新协议应写明原条款、违约责任、担保和股权交割如何处理。

本文依据现行《中华人民共和国公司法》第十五条、第八十七条至第八十九条、第二百一十条至第二百一十二条，《中华人民共和国民法典》合同编相关规定，以及《全国法院民商事审判工作会议纪要》关于对赌协议效力与履行的裁判规则整理。具体风险应结合交易结构、义务主体、公司财务和交割条件判断。

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