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广东尚尧律师事务所
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佛山的小陈在一家公司做了一年多,工资照发,但社保一直没缴,问人事就推说下个月补。小陈动了辞职的念头,又担心:主动辞职是不是就拿不到补偿了?不缴社保这件事,能不能成为解除合同、要补偿的理由?
能。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费,劳动者可以解除劳动合同,并有权要求用人单位支付经济补偿。小陈以公司不缴社保为由解除合同,性质上是依法解除,不是普通的主动辞职,经济补偿的主张有法律依据。关键是把解除的通知方式、理由和证据做扎实,再走仲裁。
社保是法定义务,公司不缴、少缴、缓缴,都构成违法。员工的救济有两个层面:行政层面,向社保部门投诉,责令公司补缴,补缴还涉及滞纳金;劳动权益层面,员工可以以不缴社保为由解除劳动合同,并主张经济补偿。两个层面可以并行,投诉解决补缴,仲裁解决补偿。小陈主动辞职和依法解除的区别就在这里,辞职是个人意愿,依法解除是基于公司的违法行为,后者才有补偿。
书面通知解除。向公司发书面解除通知,写明因公司未依法缴纳社会保险费,解除劳动合同,明确解除的理由,通知送达公司并留凭证。微信、邮件、EMS都可以,关键是留下送达记录。固定证据。工资流水(证明工资发放但无社保扣缴)、社保缴费记录的查询结果(证明从未参保或者断缴)、劳动合同、催缴社保的记录。证据证明两个事实:劳动关系存在,社保未缴。然后走仲裁。就解除合同的经济补偿申请劳动仲裁,请求支付经济补偿金,同时可以主张未缴社保造成的其他损失。仲裁的时效一年,从解除之日起算。
经济补偿按工作年限计算:每满一年支付一个月工资,六个月以上不满一年的按一年算,不满六个月的支付半个月工资。工资基数按离职前十二个月的平均工资。小陈工作一年多,补偿是一个月到一个半月的工资,具体看年限。金额不大,但胜诉的意义在于确认公司的违法事实,也为补缴社保的行政投诉提供支撑。
口头辞职不说理由。和老板口头说辞职,理由没落到书面,回头主张经济补偿,公司说你是主动辞职,理由说不清。解除通知必须书面,理由必须写明。离职后拖着不主张。以为公司会主动补缴、主动补偿,等了一年多,仲裁时效过了,补偿的主张就落空了。解除之后及时走仲裁,别拖。
广东佛山执业律师孟翔处理劳动争议时观察到,不缴社保的案子,员工赢在书面和时效——解除通知写清楚、证据留全、仲裁及时,补偿就拿得到。公司的社保义务是硬约束,员工的解除权利同样是硬权利。
社保是员工的基本保障,不缴社保的公司,给了员工依法解除并索赔的权利。书面通知、证据留全、及时仲裁,补偿才不白争。
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