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广东尚尧律师事务所
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佛山一起刑事案件开庭前,辩护人阅卷发现问题:当事人的两份有罪供述形成于侦查阶段的一个办案点,地点没有挂牌,不在看守所内,卷宗里也没有同步录音录像,笔录的记载却很完整。当事人向律师反映,那几天的讯问过程让他很不舒服。供述是定案的关键证据,程序上的瑕疵摆在眼前,排除的申请怎么提?
这份供述具备启动合法性调查的条件。法律对讯问有明确的场所要求:嫌疑人被送交看守所羁押以后,侦查人员的讯问应当在看守所内进行;重大案件讯问过程应当同步录音录像,录音录像要完整连续。讯问场所违规、录音录像缺失,两项程序瑕疵叠加,证据收集的合法性存疑,辩护人有权申请排除,程序启动的钥匙是可核查的线索。
场所规则的意义在于隔离违法取证的空间:看守所内的讯问有驻所监督、有入所体检、有时间记录,刑讯逼供的操作空间被制度压缩。提外讯、在办案点讯问的,脱离了这套监督体系,供述形成的环境本身就成为审查对象。录音录像规则的逻辑相同:同步录音录像是讯问过程的客观记录,应当录制而缺失的,笔录记载的真实性失去对照。两条红线碰了一条,合法性审查就有了入口;两条都碰的,程序违法的嫌疑显著上升。
申请排除非法证据不能空口提出,要附上相关线索或者材料。线索的要素是四个:时间,讯问发生在哪几天、每次持续多久;地点,办案点的具体位置、场所特征;人员,参与讯问的侦查人员身份;方式,当事人反映的具体情形。线索不需要达到证明的程度,能够让法庭对取证合法性产生疑问即可。当事人的陈述是最基础的线索,入所体检记录、同监室人员的证言、讯问时间的异常记录,都是补强的材料。
庭前申请递交后,法庭进行初步审查:线索成立的,召开庭前会议听取意见,或者直接启动合法性调查。调查程序中,举证责任在控方——证据收集的合法性由人民检察院证明,侦查机关出具的情况说明单独不能作为证明依据,必要时侦查人员出庭说明情况。控方的证明手段包括讯问录音录像、看守所的记录、体检报告、侦查人员证言;录音录像缺失的,控方的证明工具箱少了一件关键装备。法庭经审查确认或者不能排除非法取证可能的,相关供述予以排除,不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。
入所体检记录。当事人进入看守所时的体检表,体表伤痕的记载、异常情况的备注,与反映的取证方式对照。体检记录显示伤痕而侦查机关解释不了的,线索的分量很重。
讯问时间的记录。看守所的提讯登记、笔录记载的讯问起止时间,连续讯问的时长、夜间讯问的频次,疲劳审讯的判断材料。提讯登记与笔录时间对不上的,程序瑕疵再添一笔。
同监室人员证言。同监室人员看到的当事人身体状态、听到的陈述,证人名单从羁押记录里找,申请法院调取或者庭上申请证人出庭。
场所的核实。办案点的位置、性质、有没有讯问功能,现场情况的说明和照片,场所违规的事实固定下来。
排除申请宜早不宜迟:审查起诉阶段可以向检察院提出,申请对证据合法性进行调查;审判阶段在开庭前提交书面申请,庭前会议上明确争议焦点。申请书的写法:请求排除的证据范围具体到份数,线索和材料逐项列明,法律依据援引清楚。庭审中排除调查先行,供述排除之后再进入实体质证,程序之辩的节奏要掌握好。也要有全局眼光:供述被排除不等于案件终结,控方会用其他证据继续支撑指控,排除成功之后的全案证据结构要重新评估,实体辩护的方案同步准备。
当事人的配合也有要求:反映情况要具体稳定,时间、地点、过程讲得清楚,前后陈述一致;不在没有依据的情况下夸大情节,陈述的可信度是线索的生命线。
程序正义的防线,就画在讯问室的门口和录音设备的开关上。越线的取证,辩护人要让它付出证据被排除的代价。
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