在线咨询
Online Consulting联系我们
Contact Us孟翔律师
13923202036
178146731
178146731@qq.com
14406201210024157
广东尚尧律师事务所
广东省佛山市南海区桂城越秀星汇写字楼六楼
佛山一位出借人借出三十万元,借条约定月息一分五,借款人逾期一年多没有还款。出借人申请财产保全时,把保全金额写成八十万——三十万本金,加上利息、违约金,再预留一部分。法院按申请冻结了借款人账户八十万元。借款人提出超标的查封异议,还扬言要反诉错误保全赔偿。保全额度到底怎么定,八十万这个数字站得住吗?
站不住。保全限于请求的范围,这是民事诉讼法划出的边界。三十万本金加上合法范围内的利息、违约金和实现债权的费用,算下来可能四十多万,但到不了八十万——精神损失没有依据,利息计算超出法定上限的部分不受保护,预留空间也不是法定构成项。超额冻结构成超标的保全,法院应当解除超额部分,借款人因超额保全遭受损失的,还可以主张赔偿。保全申请书的金额栏,每一个数字都要有出处。
保全额度对应的是可主张的债权范围,构成项包括四类:本金,以借条、合同、转账凭证确定;利息,按约定利率计算,2020年8月之后成立的民间借贷,利率保护上限按合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍掌握,超出部分不受保护,逾期利息和期内利息分段算清;违约金,合同约定的违约金条款,过高的部分法院会调整,申请时按约定金额主张可以,但要预期调整空间;实现债权的费用,诉讼费、保全费、律师费中合同约定可主张的部分。四项相加得出保全上限,计算过程做成明细表随申请提交。
明细表按行排列:本金一行,附借条和转账凭证;利息一行,写明利率、起算日、计算至申请日的金额;违约金一行,写明合同依据和金额;费用一行,列明项目和依据。合计金额就是申请保全的上限。表的作用有两个:法院审查时一目了然,裁定支持的概率高;对方提出异议时,每个数字都经得起检验。没有明细表的保全申请,金额像拍脑袋的数字,被驳回或者被异议的空间都大。
被保全财产是整体不可分的,比如一套价值六十万的房产对应四十万的债权,查封房产不构成超标的保全,司法实践允许对不可分物整体查封。债权人要做的:在申请书里说明财产的不可分性和查封必要性,债务人提供其他等值可供保全财产的,可以申请变更保全标的。账户冻结则不同,账户冻结必须写明限额,冻结八十万就冻八十万,账户里超出部分债务人可以正常使用,限额冻结的规则让超额保全更容易被发现和纠正。
申请有错误的,申请人应当赔偿被保全人因保全所遭受的损失。超额冻结账户的,损失包括超额部分的资金占用损失、因账户冻结导致的经营损失、被迫低价处置资产的差价损失,借款人举证成立的,出借人用债权追回的钱反赔出去。错误保全的认定不要求主观恶意,申请金额明显超出可主张范围、未尽合理注意义务的,赔偿责任就可能成立。八十万的申请金额如果最终判决只支持三十八万,超额部分的冻结期间损失就是索赔的靶子。
起诉金额和保全金额保持一致的口径,诉状里的诉讼请求算多少,保全申请就按多少,两份文件共用同一张计算明细表。利息计算到申请之日,诉讼期间的利息在诉讼请求里用“计算至实际清偿之日”的表述覆盖,不需要在保全金额里预留。拿不准的项目,宁可申请略低再补充,不要一次拉满——保全裁定作出后追加保全要重新申请,但解除超额保全的裁定只需要对方一个异议。
保全的力度和精度是两回事。额度算得准,冻结才冻得稳,债权人和被保全人都在规则里说话。
免责声明:本网部分文章和信息来源于国际互联网,本网转载出于传递更多信息和学习之目的。如转载稿涉及版权等问题,请立即联系网站所有人,我们会予以更改或删除相关文章,保证您的权利。
粤ICP备16052697号
粤公网安备 44060602001282 Copyright © 2016 www.fszm365.comAll Rights Reserved.
手机:13923202036
地址:广东省佛山市南海区桂城街道南海大道北64号德宝酒店写字楼十楼2区
技术支持:网律营管