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广东尚尧律师事务所
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顺德乐从一家家具厂被客户拖欠货款,对账时让对方公司盖章、实际控制人以个人名义签字担保,又拉来实控人的姐夫补签了一份担保。到了起诉环节,供应商犯了难:三个担保主体,是不是全部告上?告不告、告几个,取决于每个担保人的保证方式、保证期间是否经过和各自的清偿能力,一网打尽未必是最优解。
起诉前把所有担保主体列进一张表:名称与身份、签署日期、保证方式、担保范围是仅限本金还是包含利息、违约金和实现债权的费用、保证期间如何计算、已知财产线索。每份担保文件按签署日期排序,材料旁注明来源和证明目的。表格做完,谁已经过了期间、谁的范围有限、谁的地址不明,一目了然。
一般保证的保证人享有先诉抗辩权,须先诉债务人并经执行仍不能清偿才能追索;连带责任保证的保证人可以直接主张。多个担保人签署时间不同、措辞不同,方式可能不一致,不能默认所有担保人承担相同范围的连带责任。保证期间已经届满且未主张的,即便列为被告,对方提出期间抗辩,诉讼对他也失去意义。承担了责任的保证人能否向其他保证人追偿,取决于担保人之间的约定,没有约定的,只能向债务人追偿。
三条路径。其一,债务人加全部担保人一并起诉,适合债权金额大、各担保人有财产的案件,同步申请财产保全,保全额度控制在债权范围内。其二,只起诉有清偿能力的连带责任保证人,节省费用,但要先核保担保签署、期间和送达证据,防止庭审被动。其三,先诉债务人,同时保全担保人的房产、股权,再视执行前景决定是否追加被告。多个担保人住所地不一致的,可以选择其中一个被告住所地法院起诉,管辖对诉讼成本的考量也应写进方案。
诉请部分要逐项写清:债务人偿还本息的顺序和计算方式,各保证人分别在何种担保范围内承担责任,诉讼费用的负担。连带责任保证写"承担连带清偿责任",一般保证写"就债务人财产依法强制执行后仍不能履行的部分承担保证责任",措辞与各自保证方式对应,避免庭审查明后被驳回对应请求。证据清单同步分册:主合同、对账单之外,各份担保合同、保证期间内的催告送达记录、签收凭证一并提交。某个担保人缺少期间内主张凭证的,先评估期间是否已经届满,再决定是否列入被告,不给对方送上期间抗辩的机会。
被告名单最终要服务于回款。实际控制人名下可能有股权、房产和分红,挂名性质的亲属担保人可能没有可供执行的财产。诉前逐一检索各担保人的不动产、车辆、股权和涉诉执行信息,把线索写回责任表,再掂量保全费与担保成本。债权人可以先把担保责任表做出来,交给律师核定被告名单和保全预算,再递起诉状。
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